国务院办公厅


国务院办公厅关于印发政府机关使用正版软件管理办法的通知

国办发〔2013〕88号



各省、自治区、直辖市人民政府，国务院各部委、各直属机构：
　　《政府机关使用正版软件管理办法》已经国务院同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。



　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　国务院办公厅
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 2013年8月15日




政府机关使用正版软件管理办法



　　第一条　为进一步规范政府机关使用正版软件行为，建立长效机制，根据《中华人民共和国著作权法》、《中华人民共和国审计法》、《中华人民共和国政府采购法》、《中华人民共和国预算法》和《计算机软件保护条例》，制定本办法。
　　第二条　本办法所称软件包括计算机操作系统软件、办公软件和杀毒软件三类通用软件。
　　第三条　各级政府机关的计算机办公设备及系统必须使用正版软件，禁止使用未经授权和未经软件产业主管部门登记备案的软件。
　　各级政府机关工作人员不得随意在计算机办公设备及系统中安装或卸载软件。
　　第四条　国务院各部门、地方各级政府及其部门对本部门和本地区政府机关使用正版软件工作负总责，其主要负责人是使用正版软件工作的第一责任人；负责信息化工作的部门及其负责人具体负责本地区、本单位使用正版软件的推进工作。
　　第五条　各级政府机关要按照勤俭节约、确保政府信息安全的原则，充分考虑实际工作需要和软件性价比，科学合理制定软件采购年度计划。
　　各级财政部门应当将政府机关软件采购经费纳入本级财政预算。
　　第六条　各级政府机关采购软件应当严格执行《中华人民共和国政府采购法》的有关规定，严格遵守国家软件产品管理制度，采购软件产业主管部门登记备案的软件产品。
　　各级政府机关应当规范政府采购软件行为，建立健全相关工作机制，准确核实拟采购软件的知识产权状况，防止侵权盗版软件产品进入政府采购渠道。
　　各级政府机关应当明确需采购软件的兼容性、授权方式、信息安全、使用年限、技术支持与软件升级等售后服务要求，对需要购置的纳入政府集中采购目录的软件，依法实行政府采购。
　　政府集中采购机构负责组织实施政府机关软件集中采购，采取协议供货等采购形式，定期公布软件价格、供应商目录等。
　　各级政府机关购置计算机办公设备时，应当采购预装正版操作系统软件的计算机产品，对需要购置的办公软件和杀毒软件一并作出购置计划。
　　第七条　各级政府机关通过各种方式形成的软件资产均属于国有资产，应当按照《固定资产分类与代码》（GB/T 14885-2010）等有关国家标准和规定纳入部门资产管理体系，软件配置、使用、处置等应当严格执行国有资产管理相关制度，防止因机构调整、系统或软件版本升级、系统或设备更新和损毁等造成软件资产流失或非正常贬值。
　　各级政府机关应当根据不同软件资产的特点，坚持制度手段、技术手段并重，有针对性地实施软件资产日常管理和维护。
　　各级政府机关应当完善有关标准和管理工作程序，实现软件资产管理与预算管理、政府采购、财务管理、信息技术管理相结合。
　　第八条　推进使用正版软件工作部际联席会议负责组织、协调和指导全国政府机关使用正版软件工作。联席会议办公室设在国务院著作权行政管理部门，并保障必要的工作条件。
　　各省、自治区、直辖市人民政府建立相应的工作机制，负责组织、协调和指导本地区政府机关使用正版软件工作，并保障必要的工作条件。
　　第九条　著作权行政管理部门会同推进使用正版软件工作机制各成员单位负责政府机关使用正版软件情况日常监管、督促检查及培训工作。
　　工业和信息化部门负责软件产品质量管理工作，督促软件生产商和供应商提高软件产品质量、做好售后服务；会同著作权行政管理等部门做好新出厂计算机预装正版操作系统软件的管理工作。
　　财政部门负责软件采购资金保障和使用的监督检查，指导软件集中采购工作，研究制定规范软件资产管理的指导意见和政府机关办公通用软件的配置标准等。
　　审计部门负责对政府机关采购软件资金管理使用和软件资产管理情况进行审计监督，并将相关审计结果纳入审计报告。
　　工商部门负责依法查处垄断和不正当竞争行为，维护软件市场公平竞争秩序。
　　机关事务主管部门按照本级政府分工做好软件资产管理相关工作。
　　第十条　各级政府机关应当于每年11月底前将本单位当年使用正版软件的资金保障、软件采购、软件资产管理等情况书面报本级著作权行政管理部门。
　　各省、自治区、直辖市人民政府应当于每年12月底前将本地区当年推进使用正版软件工作情况书面报国务院著作权行政管理部门，国务院著作权行政管理部门汇总、核实后书面报国务院。
　　第十一条　各级政府应当将使用正版软件工作纳入年度考核，建立考核评议制度和责任追究制度，定期对使用正版软件工作进行考核、评议。对未按要求完成软件摸查、采购、安装验收、资产管理、年度报告、长效机制建设等工作的，由本级政府或上级政府有关部门依法依规对相关责任人进行诫勉谈话或给予处分。
　　第十二条　政府机关违反本办法规定的，由本级政府或上级政府有关部门责令改正；造成他人损失的，依法承担相应的民事责任；情节严重的，对相关责任人依法给予处分；涉嫌犯罪的，移送司法机关依法追究刑事责任。
　　第十三条　推进使用正版软件工作机制各成员单位在履行职责的过程中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊或消极塞责的，由本级政府或上级政府有关部门责令改正；情节严重的，对相关责任人依法给予处分；涉嫌犯罪的，移送司法机关依法追究刑事责任。
　　第十四条　政府机关以外的其他国家机关、事业单位、人民团体和免予登记的社会团体使用正版软件工作，参照本办法执行。
　　第十五条　本办法由国务院著作权行政管理部门负责解释。
　　第十六条　本办法自印发之日起施行。









　　【论文提要】为了减少工伤事故的发生以及尽可能消除工伤事故带来的危害，各国政府纷纷采取了各种应对的措施，其中最主要的就是工伤保险制度。在工伤保险制度落实中，工伤认定是工伤保险制度的一个重要环节，也是决定受伤职工或者其近亲属是否可以享受工伤保险待遇的关键因素。因此，工伤认定的重要性不言而喻。由于工伤保险制度落实涉及多方利益，关联因素复杂，因此世界上各国对于工伤认定都有自己相应的法律制度。当前，我国工伤保险制度的主要法律规定是2010年修订并于2011年1月1日起施行的《工伤保险条例》，内容主要包括工伤认定、劳动能力鉴定、工伤保险待遇等。其中关于工伤认定法律制度内容，主要体现在工伤认定的范围、工伤认定的主体、工伤认定的机构和工伤认定的程序这几个方面。修改后的《工伤保险条例》它在扩大工伤保险范围适用、调整扩大工伤认定范围、简化工伤认定程序、大幅提高了工伤保险待遇、增加了基金支出项目及加大了强制力度等方面做出了新的一些规定。这在一定程度上满足了工伤认定的现实需要。但是，劳动用工情况的复杂性和多样性使工伤认定法律规定在现实落实中存在许多难题，特别是在法制宣传、法律落实监督等方面还有待进一步完善。

【关键词】工伤 工伤认定 法律制度 完善


【引 言】工业革命以后，大机器生产大大提高了人类的生产力，在不断创造财富的同时也在制造一次次工伤事故，极大地威胁着劳动者的生命和健康。为了减少工伤事故的发生以及尽可能消除工伤事故带来的危害，各国政府纷纷采取了相应的措施，其中最主要的就是工伤保险制度。即劳动者在工作过程中或者在法定的情形下因工作原因发生事故或因接触职业性有害因素，导致劳动者暂时或长期丧失劳动能力、死亡时，对劳动者本人或其近亲属提供医疗救治、职业康复、经济补偿等必要物质帮助的一项社会保险制度。

我国经过三十多年的改革开放，经济飞速发展，但在经济飞速发展的同时也带来了不少的工伤事故。工伤事故和职业病的发生, 严重威胁到劳动者的生命和健康。不难看出，工伤事故已经是我们现今无法忽视的不良因素了，而工伤认定又是工伤事故中最重要的一个部分。由此可见，我国工伤认定法律制度的重要性。当前我国的工伤认定法律制度，其主要体现在工伤认定的范围、工伤认定的主体、工伤认定的机构和工伤认定的程序这几个方面。我国现行的《工伤保险条例》在一定程度上满足了工伤认定现实需要，但是，劳动用工情况的复杂性和多样性使工伤认定现实存在许多难题，在法制宣传上、对法律落实的监督等方面有待进一步完善。由于目前没有强制性工伤保险立法, 新工伤保险条例的实施是有着深刻的意义的，它是深入贯彻落实以人为本的科学发展观的内在要求，是贯彻实施《中华人民共和国社会保险法》的重要内容，是完善工伤保险制度功能的重大举措，为我国工伤保险事业发展提供了新机遇。但由于工伤保险的覆盖范围还较窄, 工伤保险的功能未能充分发挥。现本文拟从工伤认定涉及的主要问题、我国工伤及认定的法律制度、我国工伤认定法律制度落实中的难点问题以及进一步完善我国工伤认定法律制度的思考这四个方面四来探讨我国工伤认定法律制度的不足以及完善的方法。

一、工伤认定及工伤认定的法律意义

工伤认定是工伤保险制度的一个重要环节，也是决定受伤职工或者其近亲属是否可以享受工伤保险待遇的关键因素，有必要分析工伤及其认定问题。

（一）工伤及工伤认定涵义

“工伤”,来源于英文industrial injury,意思是指职业伤害，国外一般称为“劳灾伤害”国内称之为“工伤事故”。目前世界各国对工伤的界定并不全然相同，存在一定的差异。德国的《劳工伤害保险法》对工伤的定义是：“劳工受到工业伤害而负伤、致残、死亡”。美国法律将工伤定义为“因职务致伤和于职务过程中所生之伤害”。而我国《工伤保险条例》（以下简称《条例》）并未直接界定工伤的概念，但我们可以从《条例》第1条规定：“为了保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿，促进工伤预防和职业康复，分散用人单位的工伤风险，制定本条例”。不难看出，我国将工伤定义为：“因工作遭受事故伤害或者患职业病”[1]。从工伤概念可以看出，工伤构成需要一定要件，具体包括四个方面即职工与用人单位存在劳动关系、有职工遭受人身损害的事实存在、职工遭受损害必须是在从事工作及其相关的过程中发生、职工遭受损害与事故存在因果关系。

1、职工与用人单位之间必须存在劳动关系。用人单位与劳动者存在劳动关系是构成工伤事故责任的必要要件。

2、职工必须遭受有人身损害的事实存在。工伤事故的损害事实是指职工人身受到伤害的客观事实。这种损害仅仅包括人身伤害，并不包括财产的损害和其他权益的损害。

3、职工的损害必须是在从事与工作相关的事物过程中发生的。简单来说就是职工是因履行工作职责而导致自身受到伤害。一般从三个方面来确认是否是在工作过程中受到伤害。时间上是否为工作时间，就是在履行工作职责的时间范围内即用人单位规定的上班时间。其中还包括从事与工作有关的预备性或者收尾性工作的正式工作时间的前后、因工作外出的时间和上下班途中的时间。受伤害场所是否为工作场所，即伤害发生在在履行工作职责的空间范围内即履行工作职责的场所，一般均延伸至因工外出场所，上下班途中场所。受伤害的原因是否为工作原因，即伤害发生是因为履行工作职责。

4、职工受到的损害与工伤事故存在因果关系。职工受到的损害必须是工伤事故导致的，事故是损害发生的原因。事故与损害之间存在因果关系，即职工的损害结果必须是工伤事故直接造成的，否则不构成工伤事故的损害赔偿责任。[2]分析了工伤概念，工伤认定含义就比较简单，所谓工伤认定主要是指工伤认定机构按照法定的程序，依据一定的标准对职工遭受事故伤害或者患病是否属于工伤进行确认的行为。工伤认定是工伤保险制度中的一个重要环节，也是决定受伤职工或者其近亲属是否可以享受工伤保险待遇的关键因素[3]。根据《条例》的规定，工伤认定发生在工伤事故发生后，由统筹地区的劳动保障行政部门作出。而且在我国，工伤认定是工伤保险待遇落实前提。

（二）工伤认定的法律意义

在我国，工伤认定是整个工伤认定法律制度程序的第一道程序，可见工伤认定具有十分重大的法律意义，具体意义可以分为以下几个方面：

1、对于职工来说，工伤认定是决定受伤职工或者其近亲属是否可以享受工伤保险待遇的关键因素。发生工伤事故，一般都会给工伤职工的家庭带来沉重的经济负担，一方面是工伤职工需要治疗，而治疗费用又比较昂贵，这必然给职工家庭带来较为沉重的经济负担。另一方面是发生工伤的职工会因为工伤伤害使其丧失一定的劳动能力，而由此伴随着劳动能力的丧失，必然会让其在工作上难以得到理想的薪酬，家庭的经济收入随之减少。若事故能认定为工伤，则职工或者其近亲属就可以享受工伤保险待遇，从而减轻一定的经济负担。[4]

2、对用人单位而言，工伤认定是决定用人单位是否承担工伤责任的一个重要因素。若是事故伤害不能认定为工伤，那用人单位就无需承担事故中的工伤责任。根据我国当前规定，若是事故伤害被认定为工伤，用人单位则应当承担工伤责任。还有，发生工伤事故，这证明用人单位在劳动安全管理上存在失误，这会使其他未发生工伤事故的职工有所忌惮，会影响正常的生产秩序，如能及时解决问题，那会将影响消除到最低，有利于生产秩序的恢复。

3、明确法律责任。对于法律责任的承担来说，工伤认定是区分是工伤事故责任还是其他侵权责任的关键。若是认定为工伤那就产生工伤事故责任，用人单位要承担相应的责任；若是认定不是工伤，将产生其他侵权责任，由侵权责任人负责。比如，保安为了阻止非工作人员进入工作场所闹事，与闹事者发生冲突，被闹事者打伤，这应当认定为工伤，产生工伤事故责任。而闹事者为报复保安，在保安上街买菜时将其打伤，则属于第三人侵权行为，由侵权人负责。还有工伤认定是工伤保险制度中一个重要环节。工伤认定是决定受伤职工或者其近亲属是否可以享受工商保险待遇的关键因素。

二、我国工伤范围及认定的法律制度

根据《条例》规定，目前我国工伤范围包括七种典型的工伤情形、三种视同工伤的情形以及不能认定为工伤或视同工伤的三种情形。而工伤保险认定法律制度内容包括工伤认定的申请主体、工伤认定的机构及工伤认定的法律程序。现具体如下：

（一）工伤范围

工伤范围是工伤认定的前提，一般由法律直接规定。各国及地区的工伤保险法律及国际劳工公约对工伤范围的规定主要采取以下几种立法方式：概括式立法模式、列举式立法模式、混合式立法模式。我国《工伤保险条例》对工伤范围采取列举式立法模式，通过肯定性列举和否定性列举相结合的方式明确了我国《工伤保险条例》规范的工伤范围[5]。

1、典型的工伤情形。《条例》规定的典型工伤情形一共有七种：（1）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的。工作时间是一般是指用人单位规定的上班工作时间，但还应该加以延伸，不仅包括劳动者实际的工作时间，也应当包括劳动者从事的与工作相关的非实际工作时间，如加班等。工作场所一般指的是办公场所，也应该有所延伸，还包括受用人单位指派去从事工作的其他场所。（2）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的。在此一定要同时符合在工作时间前后和在工作场所内而且从事与工作相关的预备性或者收尾性工作受到的事故伤害而其中缺一就将不能认定为工伤。（3）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的。工作时间，工作场所以及因履行工作职责受到暴力等意外伤害。其中依然缺一不可。 （4）患职业病的。职业病是指劳动者在职业活动中，因接触粉尘、放射性物质和其他有毒、有害物质等因素而引起的疾病。（5）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的。因工外出是指职工受单位指派在工作以外的场所从事本职工作有关的活动。如出差洽谈业务等。（6）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的。这要求职工必须是无过错的，这样才能认定为工伤。这样更加有利于指导人们遵守交通法律、法规。（7）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。此条属于兜底条款，因为社会在不断的发展，劳动者也将会面临新的风险，为了弥补法律的滞后性所以制定如此条款。

2、视同工伤的情形。在某些情行下，职工受到的伤害与其工作不存在直接或间接的关系，但法律出于整体利益的考虑，将这些情形也纳入了工伤范围，视同工伤[6]。根据《条例》规定，我国当前制度下，视同工伤的情形有如下三种情形：（1）在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的。“48小时”以医疗机构的初次诊断时间为突发疾病的起算时间。（2）在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的。将其规定为视同工伤的原因在于：第一，职工是基于社会公德为了国家利益或者公共利益受到伤害，法律通过补偿职工来肯定这种行为，希望将其发扬光大。第二，传统侵权行为法中，这种行为无法得到救济，法律依据社会公平和正义原则将其规定为视同工伤。（3）职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。军人属于优抚的对象，军人在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证的，依法享受军人抚恤优待待遇。这是为了政策上的连续性。

3、不得认定为工伤或者视同工伤的情形。在某些情形下，职工受到伤害是由于自身的故意或者是实施了法律禁止的行为导致的[7]。所以《条例》规定了不得认定为工伤或视同工伤的三种情形：（1）因故意犯罪受到伤害的。故意犯罪社会危害性极大，因此因故意犯罪受到伤害的不能认定或视同工伤。过失犯罪因主观恶性较轻，可以认定或视同工伤。（2）因醉酒或者吸毒受到伤害的。法律为了控制这种职工酒后工作和吸毒这种违法行为，所以法律不将其认定或视同工伤。（3）自残或者自杀的。自杀或自残是指职工在自己的意志支配下伤害自己的身体或结束自己的生命的行为。一般来说职工自杀和自残与工作之间没有因果关系，后果应自己承担。

（二）我国工伤认定法律制度